Договор опциона что это

25.02.2018 Выкл. Автор admin

Опционный договор: в чем отличия от опциона на заключение договора

Опционный договор и опцион на заключение договора — это договорные конструкции, которые позволяют одной из сторон сделки совершить ее в удобный для себя момент. Рассмотрим, чем отличается применение этих конструкций.

В ходе реформы ГК РФ в 2015 году законодатель добавил две новые статьи: об опционе на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и об опционном договоре (ст. 429.3 ГК РФ). Эти опционные соглашения ввели для того, чтобы создать новые возможности заключения сделок. В рамках действия опционного договора или опциона на заключение договора одна из сторон вправе совершить сделку тогда, когда это будет удобно. Вторая сторона не может отказаться от сделки или понудить контрагента совершить ее. Исполнение по договору осуществят тогда, когда первая сторона этого потребует. При этом конструкция опционного договора имеет отличия от конструкции опциона на заключение договора.

Опционный договор обладает чертами основного договора

Если стороны заключают опционный договор, у одного из участников сделки появляется право потребовать от контрагента исполнения этого соглашения. По сути договор опциона уже является основным договором. Необходимость выполнить обязательства наступает по требованию одного из участников. При этом в п. 1 ст. 429.3 ГК РФ есть указание, что исполнения договора можно потребовать в сроки, которые стороны определили в документе. В этот период сторона договора по запросу от контрагента должна выполнить то или иное действие в соответствие с условиями. Например:

  • перечислить денежные средства,
  • передать имущество,
  • принять имущество и т. п.

Однако если контрагент не заявил требование вовремя, опционный договор считают прекратившимся.

Договор опциона вступает в силу при обстоятельствах, которые сторону указали

К опционным договорам не применяют схему акцепта оферты, опционный договор в этом не нуждается. Пока одна сторона сделки не потребовала исполнения или пока не наступили указанные в договоре обстоятельства, вторая сторона не должна приступать к исполнения обязательств.

Например, компания хочет арендовать помещение в новом офисном центре, который еще не открыли. Но для компании важно условие, чтобы центр открылся не позднее определенного числа. Она может заключить договор опциона с собственником центра и прописать условия, на которых она как арендатор получит право требовать от арендодателя предоставления помещения. Одним из условий будет условие об открытии центра не позднее конкретной даты. Когда центр откроют и при это мне будет нарушен срок, компания сможет арендовать помещение, и для этого не понадобится заключать новых договор. Исполнение осуществят по уже заключенному опционному договору.

Опцион на заключение договора подразумевает акцепт оферты

Когда оформляют опцион на заключение договора, одна из сторон сделки получает право требовать от контрагента дальнейшего заключения основного договора или нескольких договоров. Договоры заключают на условиях, которые стороны определили в опционе на заключение договора. Предмет опциона — позволить одной из сторон сделки заключить договор на предварительно определенных условиях (акцептовать безотзывную оферту).

В ходе оформления опциона на заключение договора один участник сделки выдает другому безотзывную оферту (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). Вторая сторона совершает сделку путем акцепта этой оферты. Кроме того, в опционе на заключение договора стороны должны прописать:

  • предмет будущего договора,
  • существенные условия будущего договора (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).

Форма опциона на заключение договора зависит от формы, которую требуется соблюдать для основного договора (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). При этом нет необходимости отдельно оформлять опцион и оферту — оферта может быть часть соглашения. Но также ее можно оформить отдельно и выдать позже заключения основного соглашения.

Например, если компания хочет взять в аренду офис в центре, который еще не открылся, она получает от собственника центра безотзывную оферту. Когда центр откроют, компания осуществит акцепт оферты, и договор аренды будут считать заключенным. Условия договора стороны перечислят в опционе не его заключение. При передаче помещения стороны составят акт передачи.

В сделках с долей участия в бизнесе используют опцион пут и опцион колл

Частный случай применения опциона на заключение договора — продажа и покупка доли в ООО. В подобных сделках используют опцион пут (put-опцион) или опцион колл (call-опцион). Если стороны заключили опцион колл, в рамках соглашения покупатель вправе потребовать у контрагента продать долю в ООО. Опцион пут позволяет одной стороне сделки в будущем продать долю другой стороне:

  • через определенный период времени или
  • в случае наступления обстоятельств, которые стороны определяют в договоре;
  • по цене, которую назначили при заключении опциона пут. При этом стоимость сделки может быть фиксированной или колебаться в зависимости от тех или иных показателей.

Опционный договор имеет общие черты с опционом на заключение договора

У опционного договора и опциона на заключение договора есть несколько общих черт:

  1. Обе конструкции позволяют участнику сделки потребовать в будущем исполнения обязательств от контрагента. Возможность предъявить такое требования стороны вправе привязать к наступлению тех или иных обстоятельств. В том числе зависящих от воли сторон. Если речь идет об опционе на заключение договора, в ст. 429.2 ГК РФ прямо сказано, что участник сделки вправе акцептовать оферту в зависимость от потестативных условий. В отношении опционного договора это возможно в силу действия статьи 327.1 ГК ОФ об обусловленном исполнении обязательств.
  2. Вторая сторона сделки берет на себя обязательства в силу заключения опционного соглашения не зависимо от его формы.
  3. Условия основного договора определяют заранее.

За опционный договор и опцион на заключение договора участник сделки получает плату

По общему правилу как опционный договор, так и опцион на заключение договора заключают на возмездных условиях. Однако стороны вправе оговорить отсутствие оплаты (п. 1 ст. 429.2, п. 2 ст. 429.3 ГК РФ).

Опцион – это контракт, дающий покупателю право, но не обязательство, купить или продать указанный актив по определенной цене или до определенной даты.

То есть опционом называют контракт, при котором предметом торга становится не сам актив, а право его преимущественной продажи или покупки.

Как акции или облигации, опцион является ценной бумагой. Кроме этого, опцион это юридически обязывающий стороны договор со строго определенными условиями и свойствами.

Суть опциона – это возможность купить или продать базовый актив по определенным ценам.

На практике различают следующие виды опционов:

по типу – опционы колл или опционы пут;

по базисному активу – фьючерсы, акции, товар, валюта;

по стилю – европейский опцион, американский опцион и азиатский опцион;

по типу расчетов – опцион с уплатой премии или опцион без уплаты премии;

опционы по рынкам обращения.

Существует два основных типа опционов – Колл и Пут.

Опцион Колл дает держателю опциона право на покупку актива по определенной цене в течение определенного периода времени.

Это похоже на длинную позицию в акциях: покупатель колла надеется, что до истечения срока действия опциона стоимость акций заметно вырастет. Иными словами, опцион колл предоставляет одной из сторон контракта, именуемой держателем опциона, право купить базисный актив в указанный срок в будущем по фиксированной цене. Такой опцион называется опционом на покупку.

Пут дает право приобретателю опциона продать актив по определенной цене в течение определенного периода времени.

Пут похож на короткую позицию: в данном случае покупатель надеется, что до истечения срока опциона цена акции упадет. Иными словами опцион пут дает право держателю опциона продать базисный актив в указанный срок в будущем по фиксированной цене. Такой опцион называется опционом на продажу.

Отметим, что для приобретателя опциона право на покупку или продажу актива не является обязательством, то есть держатель опциона может и не использовать такое право на покупку или продажу актива.

Из этого определения опциона вытекает, что на опционном рынке всегда присутствует 4 игрока:

Покупатели колл опционов;

Продавцы колл опционов;

Покупатели пут опционов;

Продавцы пут опционов.

Опционы в зависимости от базисного актива

В зависимости от вида базисных активов выделяют такие виды опционов:

Товарный опцион. Это опцион, который предоставляет покупателю опциона право купить или продать определенное количество товара по цене пользования опциона до определенного срока.

Фондовый опцион. Это опцион, в основе которого рассматриваются обыкновенные акции корпорации.

Валютный опцион. Это опцион, который дает право на покупку или продажу определенного объема иностранной валюты по определенной цене в течение определенного периода времени.

Опционы на наличные товары – это процентные опционы, опционы на ценные бумаги с фиксированной доходностью.

Опцион на индекс. Это опцион, объектом которого устанавливается величина кратная определенному фондовому индексу.

Опцион на процентную ставку. Такой опцион должен быть оплачен заранее по определенной процентной ставке.

Опцион на фьючерсный контракт. Это опцион, который дает право на покупку или продажу фьючерсного контракта с заданным месяцем поставки и определенным базисным активом.

Важной характеристикой опционов является их стиль. Стиль может быть американским, европейским и азиатским.

Американский стиль – это опционный контракт, который может быть исполнен держателем в любой день до истечения срока. То есть, если погашение может быть произведено на протяжении всего времени до установленного дня, то опцион называют американским опционом.

Европейский стиль – опционный контракт, который может быть исполнен только по истечении срока. То есть, если исполнение условий договора может происходить в определенный установленный день, который оговорен в договоре, то такой опцион считается европейским.

Азиатский стиль – опцион, который исполняется по средневзвешенной цене за весь период действия опциона на протяжении всего времени с момента покупки.

Биржевые опционы чаще являются американскими, внебиржевые – европейскими и азиатскими.

Опционы по типу расчетов

Существует два вида опционов по тиру расчетов: с уплатой премии и без уплаты премии. Опционы, по которым покупатель выплачивает продавцу премию непосредственно в момент заключения сделки, называются опционами с уплатой премии.

Другие публикации:  На сколько увеличат детское пособие в 2018 году

Опционы по рынку обращения

По рынку обращения выделяют два вида опционов: биржевой опцион и внебиржевой опцион.

Биржевые опционы – это стандартные биржевые контракты. Для таких опционов биржей устанавливается спецификация контракта. При заключении сделок участники торгов оговаривают только величину премии по опциону. Все остальные параметры и стандарты устанавливаются биржей.

Внебиржевые опционы не стандартизированные. Такие опционы заключаются на произвольных условиях, которые оговариваются участниками сделки.

Основные понятия

Цена исполнения опциона

Цена, по которой базовый актив может быть куплен или продан, называется ценой исполнения опциона.

Чтобы получить прибыль, цена акции должна быть выше цены исполнения в случае с колл-опционами или ниже для пут-опционов. И сделка должна произойти до срока реализации опциона.

Котируемые опционы

Опционы, которыми торгуют на крупных опционных биржах, называются котируемыми опционами.

У этих опционов фиксированная цена исполнения и дата истечения. Каждый котируемый опцион состоит из ста акций той или иной компании (еще такой опцион называют «контракт»).

Доходность опциона

Есть три термина, которыми оперируют при работе с опционами, они касаются доходности.

Про колл-опцион, цена базового актива которого выше цены исполнения, говорят, что он «в деньгах» или «при деньгах». Соответственно, для пут-опциона, это обратная ситуация, когда цена акций ниже цены исполнения опциона.

Иными словами термин «при деньгах» – это когда реализация актива по договору принесет прибыль. Термин «при своих» – это когда реализация актива не принесет ни прибыли, ни убытков. Термин «без денег» – это когда реализация актива принесет убыток.

Внутренняя стоимость опциона

Сумма опциона «в деньгах», называется «внутренней стоимостью» опциона.

За возможность заключить опционный договор покупатель выплачивает продавцу некоторую сумму – премию.

Общая стоимость опциона называется премией. По экономической сути премия является платой за право заключить сделку в будущем.

Величина премии, обычно, устанавливается в результате выравнивания спроса и предложения на рынке между покупателями и продавцами опционов. В идеале премия должна быть такого размера, чтобы продавец и покупатель ничего не заработали и не потеряли.

Премия определяется такими факторами, как цена акций, цена исполнения опциона, время, оставшееся до истечения срока действия (временная стоимость) и диапазон цен, в пределах которых меняется цена за определенный промежуток времени.

Что должно указываться в опционе

В каждом контракте должны указываются следующие параметры договора:

стиль — американский или английский опцион;

количество базисного актива, подлежащего поставке при погашении;

дата, когда истекает действие контракта;

день погашения при исполнении опциона;

ценовые параметры — премия, расчетная цена, интервалы цен, возможность изменения цены;

ограничения и другие необходимые сведения.

Участники рынка опционов

В зависимости от вида позиции, участников рынка опционов можно разделить на четыре типа:

Покупателя опциона обычно называют держателем или холдером, а продавца опциона называют райтером. Между продавцом и покупателем есть существенная разница.

Держатели опционов обоих типов (пут и колл) не обязаны покупать или продавать актив. У них есть право это сделать, если они захотят.

А вот райтеры опционов обязаны покупать или продавать. Они дали обещание, и должны его выполнить, если этого захочет противоположная сторона.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.

Опцион на заключение договора и опционный договор в российском праве.

  1. Понятие, экономическая и правовая сущность опциона

Федеральным законом от 08.03.2015 года № 42 ФЗ в Гражданском Кодексе Российской Федерации (Далее – ГК РФ) были введены статья 429.2 и 429.3, которые ввели в российское правовое пространство новый и одновременно старый институт опциона.

Опцион представляет собой договор, реализация которого зависит от одной из сторон — держателя опциона, которая получает безусловное право «активировать» опцион в сроки, в порядке и на условиях, предусмотренных в опционе. Держатель опциона может как воспользоваться этим правом, так и не воспользоваться.

Сторона предоставляющая опцион находится в «ожидании» реализации держателем опциона его права. Платой за такое «ожидание» является опционная премия.

В теории такое одностороннее право называется секундарным. Это понятие было введено немецким цивилистом Эккелем, который понимал под секунадрным правом возможность установить конкретное правоотношение посредством заключения односторонней сделки, которой противостоит не обязанность, а связанность другого лица действиями управомоченного субъекта[1].

Приведем пример такого договора: компания может заключить опцион на покупку актива, цена которого определяется биржей (нефть, золото и др.) по заранее фиксированной цене, тем самым минимизировав риск колебания цен на данный товар. Одновременно у ее контрагента, ожидающего покупки, с одной стороны, имеется надежда на то, что он сможет продать соответствующий актив, но с другой стороны, имеется риск того, что опцион так и не будет реализован. Таким образом, опционная премия служит компенсацией риска для этой стороны. Это свидетельствует об алеаторном (рисковом) характере опциона[2].

Экономический смысл опциона заключается в том, что потери стороны получающей опцион ограничены (суммой опционной премии), а потенциально возможная прибыль при реализации опциона и заключении сделки не ограничена. В этом смысле модель опциона является крайне выгодной, в связи с чем широко применяется во всем мире.

С одной стороны этот институт можно назвать «старым», потому что сама по себе модель опциона являлась одним из важнейших экономических инструментов на протяжении многих веков. Так, в качестве примера первого известного нам в истории опциона приводится случай из жизни знаменитого философа Фалеса Милетского, который заранее законтрактовал на весну все маслобойни в Милете и на Хиосе, причем заплатил за это невысокую цену (опционная премия). Урожай оливок был исключительно богатым, спрос на услуги маслобоен вырос, и Фалес освобождал их владельцев от обязательств по контракту на собственных условиях, нажив в процессе значительное состояние[3].

Опционные соглашения присутствуют в законодательстве многих стран мира. Германское право, так же как и право многих других стран, признает опционный контракт (Optionsvertrag)[4]. Также как и в отечественном законодательстве он рассматривается, невзирая на подписи обеих сторон договора, как безотзывная оферту с длительным связывающим эффектом, которую одна из сторон вправе акцептовать в пределах установленного в опционном контракте срока[5]. Признает опционный договор (option contract) и американское право, под которым в США так же понимают просто безотзывную оферту, подписанную обеими сторонами и вступающую в силу при поступлении акцепта от одной из сторон в пределах указанного в опционном договоре срока[6].

Не были подобные соглашения диковинкой и для российского права. У нас опцион давно используется в контексте функционирования фондового рынка и биржевой торговли. Однако, в связи с отсутствием детального регулирования в Российском законодательстве договоры, заключенные по конструкции опциона нередко становились причиной судебных разбирательств[7].

Одновременно данный институт можно назвать новым для российского права, потому что впервые на законодательном уровне было дано определение опциона на заключение договора, указаны его существенные условия, а также требования к форме. На протяжении последнего десятилетия представители бизнеса и юридического сообщества были явно недовольны тем, что ГК РФ в ст. 429 предоставляет только одну модель — предварительного договора. Основная претензия к нему заключалась в том, что по условиям ст. 429 ГК РФ в предварительном договоре стороны фактически обязаны согласовать все существенные условия основного договора. Между тем, запросы оборота требуют, чтобы стороны имели возможность на определенном этапе заключить предварительный договор, который бы содержал условия, например, позволяющие идентифицировать предмет основного договора, оставляя на более поздние стадии определение всех иных условий, отражающих весь комплекс будущих имущественных отношений, в том числе и существенные условия. Подобная сбалансированная конструкция позволила бы как обеспечить интересы участников оборота, желающих связать друг друга обязанностью заключить договор в будущем, но при этом более конкретные условия согласовать в ходе дальнейших переговоров, так и не предполагала бы возложение на суд, рассматривающий спор о понуждении к заключению договора, обязанности восполнять то, о чем не договорились сами стороны при заключении предварительного договора, присуждая лишь в пользу пострадавшей стороны убытки в том случае, когда условия предварительного договора не дают возможности определить условия основного договора[8]. Для реализации этих целей и был введен в российское законодательство институт опциона.

  1. Опцион на заключение договора и опционный договор

В теории права выделяется два типа опционов и соответственно два варианта их правового регулирования:

  1. Опцион на заключение сделки. По такому опциону одна сторона в течение срока действия опциона обязана по требованию другой заключить договор на условиях предусмотренных опционом.
  1. Опцион на запуск обязательств по уже заключенному договору. Эта модель опциона исходит из уже заключенного договора, исполнение обязательств по которому начинается с момент заявления соответствующего требования управомоченной стороны. Здесь же выделяется два подтипа такого опциона:
  • Поставочный опцион. Главное условие такого опциона – реальная поставка оговоренных в опционе товаров. П.А. Меньшенин указывает на то, что обязанность надписателя по такому договору заключается в передаче/принятии по требованию держателя опциона определенного товара. Товаром по опционному договору выступают движимые вещи, определяемые родовыми признаками, ценные бумаги, валютные ценности.
  • Расчетный опцион. Такой опцион не предполагает реальной передачи товаров. Интерес сторон сводится исключительно к разнице цен на заранее согласованный базисный актив. Обязанность сводится к уплате определенной денежной суммы — разницы между ценой, оговоренной в договоре, и ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату (опцион на продажу), или разницы между ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату, и ценой, определенной в договоре (опцион на покупку)[9].

Чаще всего в законодательной практике тех или иных стран закрепляется одна из этих моделей регулирования опциона. Изначально разработчиками изменений в ГК РФ была выбрана первая модель – соглашение о предоставлении безотзывной оферты. Однако впоследствии решение было изменено и в ГК РФ появились обе эти модели. С одной стороны такое законодательное решение делает данный правовой инструмент более гибким, представляя сторонам свободу в разных вариантах его использования в зависимости от своих нужд. С другой стороны, некоторые специалисты обоснованно указывают на возможность возникновения в первое время терминологической путаницы и трудностей в определении правовой сущности того или иного соглашения.[10]

Другие публикации:  Трудовой кодекс как уволиться

А) Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ)

В соответствии с п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, в соответствии с которым одна сторона предоставляет другой стороне (держателю опциона) безотзывную оферту на заключение в будущем договора на заранее согласованных условиях.

Таким образом, держатель опциона получает право заключить в будущем договор. И это именно право, а не обязанность в отличие от конструкции предварительного договора. В связи с этим держатель опциона может, как реализовать данное право путем акцепта предоставленной ему безотзывной оферты, так и не реализовывать его.

В отличие от обычной безотзывной оферты опцион на заключение договора предоставляется, как правило, на длительный срок.

Таким образом, опцион на заключение договора – это договор с заранее согласованными условиями, вступление в силу которого отложено до момента реализации держателем опциона его права на акцепт. В случае реализации держателем опциона его права на акцепт договор считается автоматически заключенным на тех условиях, которые стороны согласовали уже заранее в опционе.

Соответственно, держатель опциона заранее знает условия будущего договора, который может быть заключен между сторонами, и в зависимости от конъектуры рынка (например, колебания цен) принимает решение заключать или нет такой договор.

Б) Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).

Опционный договор представляет собой еще одну модель заключения договора. Ему посвящена статья 429.3 ГК РФ. По указанной выше модели опционный договор относится к опционам на запуск обязательства по договору, опционом на исполнение.

В отличие от опциона на заключение договора предметом опционного договора является право одной стороны (держателя опциона) требовать от другой стороны совершения определенных действий, предусмотренных в опционном договоре (например, передать имущество и др.).

Если в опционе на заключение договора держателю опциона предоставлено право заключения договора, то в опционном договоре держателю опциона предоставляется право требовать непосредственно исполнения договора (или отдельных договорных обязательств). А обязанность другой стороны исполнить опционный договор возникает не при заключении опционного договора, а лишь тогда, когда держатель опциона реализует свое право требования исполнения.

Таким образом, опционный договор позволяет стороне реализовать или нет свое право требования на исполнение другой стороной обязательств по договору в зависимости от складывающихся обстоятельств. И если право не было реализовано в установленный срок, опционный договор прекращается.

Опцион на заключение договора представляет собой кардинально новую конструкцию для российского права, в связи с чем он значительно подробнее урегулирован в ГК нежели опционный договор. В связи с этим в продолжении статьи мы хотим уделить внимание именно опциону на заключение договора.

3. Отличия опциона на заключение договора от предварительного договора

Опцион на заключение договора отчасти напоминает конструкцию предварительного договора, но вступает в противоречие с рядом его существенных признаков, которые мы рассмотрим в данном разделе. Очевидно, что противоречия эти настолько существенно, что опционный договор не может рассматриваться как разновидность предварительного договора[11].

Предметом предварительного договора является обязательство заключить в будущем основной договор. Как писал Е. Годэмэ, «обязательство заключить договор есть само по себе законченное соглашение, предполагающее согласие и порождающее обязательство».[12] «Таким образом, термин «предварительный» в данном случае не обозначает неокончательности выражения воли сторон, …а только указывает на то, что за состоявшимся договором должен последовать другой окончательный договор».[13]

В соответствии с п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Получается, что уже при заключении предварительного договора стороны должны согласовать все существенные условия, которые названы таковыми в силу закона, а также те, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Недостатком описанной в ГК РФ конструкции предварительного договора, который и потребовал включения новой нормы об опционе является отсутствие прямого указания в законодательстве, является отсутствие предусмотреть в нем одностороннюю обязанность и корреспондирующее ей право. п. 1 ст. 429 гласит, что по предварительному договору стороны обязуются заключить договор. То есть по действующему законодательству предварительный договор признается двусторонне обязывающим.

В теории права неоднократно указывалось, на необходимость законодательного урегулирования такого вариант предварительного договора, так, к примеру, А.Н. Кучер указывает на «возможность установить в предварительном договоре одностороннюю обязанность одной из сторон заключить основной договор, в то время как у другой стороны будет лишь право по собственному усмотрению в течение срока, установленного в таком предварительном договоре, требовать заключения основного договора».[14] На возможность заключения одностороннего предварительного договора указывал еще Р. Саватье: «посредством такого договора одно лицо принимает на себя обязательство, тогда как другое только дает свое согласие на возникновение обязательства. Эвентуальный продавец принимает на себя в отношении эвентуального покупателя обязательство осуществить продажу, если последний потребует этого в срок и на условиях, определенных в обязательстве».[15]

Однако законодатель не стал расширять существующую конструкцию предварительного договора, а вместо этого добавил конструкцию опциона на заключение договора. Вот основные признаки, отличающие предварительный договор от опциона на заключение договора:

Предварительный договор

Обе стороны обязуются в течение определенного срока заключить основной договор. Здесь для заключения основного договора необходима воля обеих сторон.

Если одна из сторон уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона может требовать в суде понуждения к заключению договора.

По конструкции предварительного договора не предусматривается плата одной из сторон за сам факт заключения предварительного договора

По общему правилу сторона предварительного договора не может в одностороннем порядке заменить себя третьим лицом

Должен содержать все существенные условия основного договора.

Опцион на заключение договора

Одна сторона обязуется заключить основной договор, а другая сторона в течение определенного срока имеет на это право. Здесь для заключения основного договора достаточно воли одной стороны.

Сама по себе реализация права опциона путем акцепта безотзывной оферты является фактом заключения основного договора. Здесь никакого понуждения быть не может, основной договор заключается автоматически

Опцион обычно предоставляется за плату (опционный платеж)

По общему правилу права на опцион могут быть переуступлены третьему лицу

Может не содержать всех существенных условий основного договора.

  1. Существенные условия опциона на заключение договора.

Содержание договора составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющих содержание договорного обязательства. Как писал О.А. Красавчиков: «…условие договора – это волевая модель (фрагмент общей договорной программы) поведения сторон после вступления договора в силу. Договорные условия фиксируют решения сторон по всем важнейшим вопросам».[16]

Договорные условия принято объединять в определенные группы. Наиболее широкое распространение получили три группы условий: существенные, обычные и случайные.

Существенными условиями договора в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ признаются все те условия договора, которые должны быть согласованы сторонами для того, чтобы договор считался заключенным. Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства.

В контексте данной статьи мы не хотели бы уделять внимание теоретическому спору о разделении условий договора на существенные, обычные и случайные. По данному вопросу нам близка позиция М.И. Брагинского и В.В. Витрянского, которые обоснованно указывают на то, что «… никаких других условий, кроме существенных, в договоре не может быть. Все дело лишь в том, что одни условия становятся существенными в силу обязательной для сторон императивной нормы, требующей их согласования, другие – в силу того, что сторона воспользовалась предоставленной диспозитивной нормой возможностью, третье – силу самого характера соответствующей договорной модели, а четвертые – благодаря признанной одной из сторон необходимости включения их в договор».[17]В связи с этим, мы считаем, что все условия заключенного договора являются существенными и соответственно должны исполняться надлежащим образом. Рассмотрим конкретные наиболее распространенные условия опциона на заключение договора.

А) Предмет опциона на заключение договора

Без сомнения, самая главная часть договора – это его предмет. Данный вывод основывается на правиле, содержащемся в абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ. Условия о предмете договора индивидуализирует предмет исполнения, а нередко определяют и характер самого договора.

В абз. 2 п. 4 ст. 429.2 ГК РФ указано, что предмет договора, подлежащего заключению может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать его на момент акцепта безотзывной оферты.

По мнению Д.И. Мейера, «предметом договора всегда представляется право на чужое действие».[18]Однако, мы трактуем понимание предмета более широко, как конечный результат, на который направлена воля сторон при заключении договора. Таким образом, применительно к опциону предмет будет определяться разновидностью договора на заключение которого дается опцион — имущество (п. 1 ст. 583 ГК РФ), вещь и имущественное право (п. 1 ст. 572 ГК РФ), товары (п. 1 ст. 525 ГК РФ), недвижимое имущество (п. 1 ст. 549 ГК РФ), энергия (п. 1 ст. 539 ГК РФ), непотребляемая вещь (ст. 666 ГК РФ), услуга (п. 1 ст. 779 ГК РФ), техническая документация (ст. 758 ГК РФ), деньги и другие вещи, определяемые родовыми признаками (п. 1 ст. 807 ГК РФ) и др.

В контексте обсуждения предмета будущего договора возникает интересный вопрос, может ли сторона, предоставляющая другой стороне опцион на покупку, к примеру, акций, не владеть этими акциями на момент предоставления опциона? В принципе, согласно п. 2 ст. 455 ГК РФ возможна купля-продажа не только товара, имеющегося с наличии у продавца, но и товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Одновременно с этим, сама конструкция опциона свидетельствует о возможности указания в качестве условия для акцепта, в том числе действий, зависящих от сторон, в связи с чем приобретение стороной, предоставившей опцион акций может быть квалифицирована в качестве такого условия.

Б) Опционная премия

По общему правилу, опцион на заключение договора является возмездным, в связи с чем вполне можно говорить о покупке опциона. Опцион предоставляется за так называемую опционную премию (плата или другое встречное предоставление (абз. 1 п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). При этом если в опционе не предусмотрено иное, то опционная премия не засчитывается в счет оплаты по основному договору и не возвращается в случае отсутствия акцепта (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ).

Другие публикации:  Тула пособия детей

Стоит заметить, что ГК РФ допускает заключение и безвозмездных опционов на заключение договоров, в том числе и между коммерческими лицами (абз. 1 п. 1 ст. 429.2, ст. 423 ГК РФ). Здесь может возникнуть вопрос о правомерности заключения подобного договора в связи со ст. 575 ГК РФ, которая запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями. На наш взгляд, противоречия здесь нет, так как даритель по договору дарения обязуется передать другой стороне «вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом» (п. 1 ст. 572 ГК РФ). Одновременно ст. 429.2 посвящена праву на заключение договора, которое, как мы уже указывали выше является секундарным, а не является имущественным. Имущественные права возникнут уже позже, когда (и если) будет заключен основной договор, который точно будет являться возмездным. К тому же ключевым признаком договора дарения является именно намерение одной стороны безвозмездно одарить другую, чего мы не наблюдаем в случае опциона, который является лишь конструкцией для заключения иных договоров. Высшие суды также исходят из того, что если действие стороны, даже если формально они соответствуют признаку безвозмездности обусловлены экономическим интересом, к ним не применимы нормы ст. 575 ГК РФ о запрете дарения[19].

По общему правило опционная премия не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта. Это следует из цели опционной премии – компенсировать риск стороны, предоставляющей опцион.

В) Срок опциона

Если в течение срока для акцепта предоставленной оферты держатель опциона не «активировал» опцион, он утрачивает право на заключение основного договора на условиях, определенных в опционе.

По общему правилу, если срок для акцепта не установлен в опционе, то такой срок считается равным одному году. Иное может вытекать из существа договора или обычаев (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ)

Г) Условие опциона

Опцион может содержать условия, только при наступлении которых у держателя опциона возникнет право на акцепт (заключение основного договора) (абз. 2 п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). В опционе можно предусмотреть условия, лишь при наступлении которых у стороны возникает право заключения основного договора. При этом такие условия могут зависеть от воли одной из сторон.

Конкретизация данной нормы применительно к сделкам с долями обществ с ограниченной ответственностью содержится в п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО. В данном пункте указано, что у случае если безотзывная оферта (опцион на заключение договора отчуждения доли в ООО) совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант предоставляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

В литературе установление зависимости исполнения обязательства от усмотрения одной из сторон договора обычно именуют потестативным условием[20]. Подобная конструкция является важной составляющей природы опциона. Однако, в ст. 157 ГК РФ указано, что в отношении условий должна существовать неопределенность в отношении того, наступят они или нет. В связи с этим, до введения ст. 429.2 в ГК РФ многие опционные соглашения признавались судом недействительными, как противоречащие ст. 157. И в данном случае введение специальной нормы позволило существенно расширить возможность применения опционов в гражданском обороте.

Д) Форма опциона

Опцион должен быть заключен в форме, установленной для основного договора (п. 5 ст. 429.2 ГК РФ). К примеру, в п. 11 ст. 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлена нотариальная форма договора об отчуждении доли в уставном капитале общества. Соответственно, опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью должен быть нотариально удостоверен.

В нашей практике большинство опционов на заключение договора связаны именно с отчуждением долей в ООО. К примеру, одна сторона предоставляет другой опцион на несколько лет с правом выкупа ее доли в определенном ООО по фиксированной цене.

Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО во исполнение опциона нотариус совершает отдельное нотариальное действие – удостоверение безотзывной оферты (соглашение о предоставлении опциона – одна из форм такой оферты). Затем следующее нотариальное действие – удостоверение акцепта такой оферты. Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.

В случае несоблюдения требований о форме опцион может быть признан недействительным.

Опцион может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения (п. 6 ст. 429.2 ГК РФ). Следовательно, опцион на заключение договора не обязательно должен быть заключен как отдельное, самостоятельное соглашение, но может быть включен в иное соглашение в качестве раздела.

Е) Гарантии по опциону

В связи с тем, что оферта и акцепт в случае с опционом сильно разделены во времени, получателю (или покупателю) опциона зачастую требуются дополнительные гарантии со стороны продавца.

В нашей практике мы встречали опционный договор, где продавец долей в ООО в специальном разделе договора, который так и назывался «Гарантии продавца» указывал на то, что гарантирует, в частности, что:

  • продавец имеет все надлежащие полномочия, разрешения и права на подписание и исполнение опциона;
  • является единственным законным собственником доли;
  • доля не обременена никакими иными правами третьих лиц, в частности не является предметом ранее заключенных сделок, не находится в залоге, под арестом;
  • продавец не является стороной по какому-либо опциону, гарантии, праву покупки или любому другому договору или договоренности, по которым от продавца могло бы потребоваться продать, передать или иным образом распорядиться долей или какой-либо ее частью;
  • доля была полностью оплачена в полном соответствии с применимым законодательством и предоставляет полный и ничем не ограниченный объем прав, установленных применимым законодательством Российской Федерации;
  • на момент заключения основного договора купли-продажи доли в уставном капитале общества все согласия, в том числе оставшихся участников указанного общества и согласие супруга на отчуждение доли в уставном капитале общества будут предоставлены.

В этом же договоре стороны предусмотрели санкции за нарушение любой из указанных гарантий со стороны продавца.

Ж) Оборотоспособность опциона

По общему правилу п. 7 ст. 429.3 ГК РФ права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением и не вытекает из его сущности.

По нашему мнению, подобный подход к опциону обусловлен давно существующим в нашей стране подходом к нему как к производному финансовому инструменту, как его понимает биржевое право. В частности, ст. 2 и 27.1 Федерального закона от 22.04.1996 No 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» определяют опцион эмитента как именную эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее владельца на покупку в предусмотренный̆ в ней̆ срок и/или при наступлении указанных в ней̆ обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по указанной̆ в опционе цене при условии, что владелец опциона решит свое право на опцион реализовать. Закон РФ от 20.02.1992 N 2383-1 «О товарных биржах и биржевой̆ торговле» (ст. 8) определяет опционную сделку как уступку прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара. В контексте биржевой торговли высокая оборотоспособность опциона является естественным условием.

Однако, существуют гражданско-правовые отношения, в которых стороны не заинтересованы в передаче прав по опциону третьим лицам. Например, владелец компании в качестве способа мотивации топ-менеджера предлагает ему опцион на акции компании на три года. С одной стороны, это позволяет удержать менеджера на позиции на более долгий срок, с другой стороны, стимулирует его работать лучше, так как его действия непосредственным образом влияют на успех компании, ее прибыль и стоимость акций на рынке. В подобной ситуации оборотоспособность опциона либо вообще будет запрещена, либо будет ограничена кругом менеджмента одной компании.

[1] Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву. Т. 1. М., 2002. С. 279.

[2] См. подробнее: Гюнтер Райнер. Деривативы и право. Пер. с нем. [Алексеев Ю.М., Иванов О.М.]. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 37-51.

[3] См.: Талеб Нассим Николас. Антихрупкость. Как извлечь выгоду из хаоса. М., 2014. С. 264-266.

[4] Markesinis B., Unberath H., Johnston A. Op. cit. P. 78.

[5] Palandt. Burgerliches Gesetzbuch. Kommentar sum BGB. 64, Auflage. 2005. § 158, Rn. 10.

[6] Farnsworth E.A. Contracts. 4-th ed. New York, 2004. P. 175–176.

[7] См.: Постановлении Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 1795/11; Постановлении Президиума ВАС РФ от 6 марта 2007 г. N 13999/06.

[8] См.: Концепция совершенствования общих положений обязательственного права России. Проект рекомендован Президиумом Совета к опубликованию в целях обсуждения (протокол N 66 от 26 января 2009 г.) // Бюллетень нотариальной практики. 2009. N 3.

[9] Меньшенин П.А. Опционный договор // Право и экономика. 2008. № 8. С. 24.

[10] Карапетов А.Г. Новые договорные конструкции в ГК РФ: абонентский договор и опционы // Материал расположен в Интернете на сайте юридического института «М-Логос» — http://www.m-logos.ru/img/Tezis_Karapetov_09042015.pdf

[11] Карапетов А.Г. Анализ некоторых вопросов заключения, исполнения и расторжения договоров в контексте реформы обязательственного права России // Вестник ВАС РФ. 2009. N 12. С. 33 — 36.

[12] Годэмэ Е. Общая теория обязательств М., 1948. С. 276.

[13] Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 143-144.

[14] Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2005. С. 286.

[15] Саватье Р. Теория обязательств. М., 1972. С. 187.

[16] Красавчиков О.А. Указ. соч. С. 440.

[17] Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.1: Общие положения. М., 2005. С. 302.

[18] Мейер Д.И. Русское гражданское право. 4.2. М., 1997. С. 161.

[19] См.: п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 120 // Вестник ВАС РФ. 2008. N 1.