Досудебная деятельность адвоката

11.02.2018 Выкл. Автор admin

Адвокат по гражданским делам на досудебной стадии гражданского процесса

Каждый из нас имеет гарантированное Конституцией РФ право обратиться в суд за защитой своих прав, свобод и законных интересов.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации конкретизирует право на обращение в суд и содержит нормы регулирующие порядок гражданского судопроизводства.

Прежде чем обращаться в суд с иском, необходимо правильно оценить перспективы спора, подготовить и получить необходимые доказательства, ходатайства, выяснить сильные и слабые стороны ответчика, написать исковое заявление.

Только изучив все обстоятельства дела, адвокат по гражданским делам способен дать оценку возможным исковым требованиям или возможным возражениям на них.

Основное положение гражданского процесса заключается в обязанности сторон доказывать обоснованность своих требований.

Таким образом, обязанность доказывать обоснованность иска или возражений на иск и предоставлять доказательства, возлагается на стороны.

В силу Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокат наделен полномочиями получить необходимые для ведения дела доказательства.

Досудебная деятельность адвоката

Содержание

ГЛАВА 1. СУЩНОСТЬ И ЗНАЧЕНИЕ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА В УГОЛОВНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ…………….……………..……………. ……6

1.1.История развития института защиты в уголовном производстве………………………………………………………………..……. 6

1.2.Понятие, значение и статус адвоката-защитника в уголовном производстве………………………………………………………. ……………..15

1.3. Соблюдение этических норм при реализации адвокатом-защитником его процессуальных полномочий в уголовном производстве………………….29

ГЛАВА 2. ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА В ХОДЕ ДОСУДЕБНОГО ПРОИЗВОДСТВА……………………………………………………………….35

2.1. Участие адвоката-защитника на стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного расследования……………………………. ………..……..35

2.2. Основания и порядок вступления адвоката-защитника в досудебное производство по уголовному делу……………………………………. ………. 60

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ…………………………………………………….…90

ВВЕДЕНИЕ

Вступивший в силу с 1 июля 2002 г. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации[1] (Далее УПК РФ) ввел новые институты уголовного процесса, а существовавшие ранее получили принципиально новое звучание для российского правоприменителя (не стало это исключением для досудебного производства по уголовному делу). Отказ от репрессивной юстиции, построение судопроизводства на основе состязательности сторон, решительное усиление процессуальных гарантий прав обвиняемого и подозреваемого, усиление роли суда на стадии возбуждения уголовного дела и предварительного расследования привели к появлению принципиально новой процессуальной регламентации досудебного производства по уголовному делу с ярко выраженной направленностью на защиту интересов личности.

Одним из важнейших элементов механизма обеспечения прав и свобод личности в любом обществе является гарантия получения квалифицированной юридической помощи. Оказавшись в проблемной ситуации и не имея специальных юридических познаний и навыков, человек нуждается в квалифицированной помощи профессионала для осуществления и защиты своих интересов. В связи с этим право на юридическую помощь носит универсальный характер, поскольку выступает в качестве гарантии эффективной реализации иных прав и свобод личности, в том числе процессуальных прав участника уголовного досудебного судопроизводства.

Конституция Российской Федерации[2] (Далее – Конституция РФ) гарантирует право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, которая на всех стадиях уголовного процесса может быть действительно обеспечена только в том случае, когда защитником является профессиональный юрист-адвокат, поскольку он обладает юридическими знаниями в уголовно-процессуальной сфере.

Институт адвокатуры в нынешних условиях построения в России правового демократического государства становится одним из важнейших элементов правозащитной системы соблюдения прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц, в том числе путем взаимодействия органов адвокатского самоуправления с государственными органами, должностными лицами и гражданами.

После принятия и вступления в действие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»[3] (Далее Закон об адвокатуре) на обновленной, реформированной, независимой адвокатуре целиком и полностью лежит защита лиц, попавших в сферу деятельности правоохранительных органов, представляющих и защищающих интересы государства, в целях недопущения правовых ошибок.

Одним из основных направлений реформирования российского уголовного процессуального законодательства является предоставление личности, обвиняемой в преступлении, реальных гарантий защиты ее прав и законных интересов от возможных посягательств на них со стороны органов уголовного преследования. Очевидно, что в отношениях между лицом, привлекаемым к уголовной ответственности, и этим органом существуют определенные противоречия, известный конфликт интересов. Со стороны обвиняемого, подозреваемого «на острие» такой борьбы, в рамках закона чаще всего выступает адвокат-защитник.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в деятельности адвоката в досудебном производстве по уголовному делу.

Предметом исследования являются уголовно-процессуальные нормы и законодательство об адвокатуре, регулирующие деятельность адвоката в досудебном производстве по уголовному делу.

Цель работы заключается в исследовании деятельности адвоката в досудебном производстве по уголовному делу.

Данная цель конкретизируется в постановке и решении следующих задач:

  1. рассмотреть историю развития института защиты в уголовном производстве;
  2. определить понятие, значение и статус адвоката-защитника в уголовном производстве;
  3. указать и охарактеризовать необходимость соблюдения этических норм при реализации адвокатом-защитником его процессуальных полномочий в уголовном производстве;
  4. проанализировать порядок и условия участия адвоката-защитника на стадиях возбуждения уголовного дела и предварительного расследования;
  5. изучить основания и порядок вступления адвоката-защитника в досудебное производство по уголовному делу.

Нормативную базу дипломной работы составили Конституция РФ, Закон об адвокатуре, УПК РФ, а также иные нормативно-правовые акты применительно к теме дипломной работы.

Теоретическую основу исследования составляют работы таких ученых-юристов, как: Бойков А.Д., Грудицын Л.Ю., Игнатов С.Д., Колоколов Н.А., Каракозов С.А., Козырев Г.Н., Мартынчик Е.Г., Мельников В.Ю., Новиков В.Н., Почечуева О.С., Рагулин А.В., Ревина И.В. и др.

Методологическую основу дипломной работы составили всеобщий диалектический метод познания; общенаучные методы: логический, анализ, синтез; а также частнонаучные методы: системно-структурный, функциональный, технико-юридический, историко-правовой метод, сравнительно-правовой метод, метод системного анализа и др.

Структура работы состоит из введения, двух глав, объединяющие пять параграфов, заключения, списка использованных источников и литературы.

[1] Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2014) // СПС «Консультант Плюс»

[2] Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом правок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ) // СПС «Консультант Плюс»

[3] Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс»

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенные исследования дипломной работы нормативных правовых актов, юридической литературы позволяют сделать определенные выводы и предложения.

Деятельность адвоката-защитника в досудебном производстве заключается в оказании обвиняемому необходимой юридической помощи. Функция защиты воплощается в использовании любых не запрещенных УПК РФ средств и способов защиты. Под таковыми следует понимать комплекс согласованных действий адвоката-защитника, его подзащитного, а также других обязанных лиц (обеспечивающих процесс правоприменения) с целью получения заинтересованной личностью социального блага, опосредованного правом.

Дореволюционное уголовное процессуальное законодательство не предусматривало участие адвоката-защитника в предварительном следствии. Он получал право защищать обвиняемого только в судебном следствии.

После революции первые уголовно-процессуальные нормы содержали робкие попытки предоставить защитнику возможность участвовать на предварительном следствии, однако 21.10.1920 г. в соответствии с положением о народном суде предварительное следствие возлагалось на единолично действовавших следователей.

В соответствии с Уголовно-процессуальным кодексом РСФСР 1923г. адвокат-защитник также не имел права участвовать в предварительном следствии. УПК РСФСР 1923 г. предусматривал участие защитников из числа членов коллегий защитников лишь в судебном разбирательстве и с особого разрешения суда (ст. 53), содержал запрет допрашивать защитников в качестве свидетелей по уголовному делу (ст. 61)

И только УПК РСФСР 1960 г. впервые предоставил право адвокату-защитнику представлять интересы доверителя в стадии предварительного расследования. В частности, адвокату-защитнику вправе присутствовать при предъявлении обвинения и допросах обвиняемого и с разрешения следователя задавать вопросы свидетелю, потерпевшему, эксперту, то есть присутствовать при производстве всех видов допросов на предварительном следствии; делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия, в котором адвокат принимал участие.

В теории адвокатуры до настоящего времени утверждалось, что адвокатура призвана помогать суду, прокурору, следователю объективно разобраться в уголовном деле. Однако, эта концепция, представляющая роль адвоката как помощника названных органов и должностных лиц, неприемлема в новых исторических условиях, в состязательном уголовном процессе, где адвокат призван не помогать в расследовании и рассмотрении уголовного дела, а участвовать в данной деятельности как равноправный субъект уголовного судопроизводства и участник стороны защиты.

При реализации адвокатом-защитником процессуальных полномочий в уголовном производстве существует пласт этических вопросов: проблема доверия в отношениях адвоката и доверителя, проблема несогласия между доверителем и адвокатом в способах и формах защиты и прочие вопросы.

Деятельность адвоката в качестве защитника в досудебных стадиях уголовного процесса направлена на защиту прав, свобод и законных интересов лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления.

Допуск защитника в дело на первоначальном этапе расследования отвечает интересам как подозреваемого (обвиняемого), так и лица, осуществляющего расследование. Участие защитника повышает объективность проводимого расследования, позволяет следователю более взвешенно и всесторонне оценить доказанность вменяемых в вину эпизодов преступной деятельности, способствует своевременному предупреждению и устранению следственных ошибок.

Функцию защиты в досудебной стадии следует определить как деятельность адвоката-защитника, направленную на достижение благоприятного для подзащитного исхода по уголовному делу. Правовой статус защитника, во-первых, дает простор стремлению действовать сообразно имеющимся потребностям, а во-вторых, вводит его в определенные рамки, строго очерчивая круг разрешенных действий. Объем (количество, качество прав) правового статуса раздвигает или сужает круг разрешенных действий. Соотношение правового статуса участников уголовного процесса, осуществляющих разные процессуальные функции (обвинения и защиты), определяет степень их равноправия, провозглашенную Конституцией РФ, и качества выполнения возложенных законом процессуальных функций.

Содержанием функции защиты является осуществляемая на профессиональной основе защитником юридическая помощь в реализации прав и охране интересов лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления.

Деятельность адвоката-защитника на досудебных стадиях состоит не только в доказывании невиновности или меньшей виновности подзащитного, но и в оказании юридической помощи в охране иных личных интересов подозреваемого, обвиняемого. В связи с этим функция адвоката-защитника должна реализовываться по следующим основным направлениям: 1) оказание юридической помощи лицу, в отношении которого возбуждено уголовное дело, а также задержанному и арестованному; 2) оказание юридической помощи лицу, в отношении которого вынесено постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы, применены иные меры процессуального принуждения или иные процессуальные действия, затрагивающие права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления; 3) участие адвоката-защитника в процессуальных действиях; 4) собирание доказательств путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии.

Другие публикации:  Требования дидактики

Как показывает проведенный анализ, законодатель нормами действующего УПК РФ упрочил позицию адвоката-защитника, наделил его правомочиями по части собирания доказательственной информации, привлечения специалиста, осуществления опроса и иных мероприятий. Вместе с тем проведенный анализ показывает, что в большинстве своем указанные нормы носят декларативный характер и на практике натыкаются на активное противодействие со стороны органов предварительного расследования. По-прежнему отечественная система предварительного расследования в основном характеризуется розыскными элементами, а добросовестная работа адвоката-защитника на стадии предварительного расследования во многом зависит от добросовестности следователя. Это зачастую является одной из причин пассивной работы адвоката на данной стадии процесса.

Причиной подобных тенденций является отсутствие эффективного и справедливого механизма реализации обозначенных прав защитника на досудебной стадии процесса. Зачастую следователь, преследуя иную цель в уголовном судопроизводстве, чем адвокат, не всегда заинтересован (а на практике скорее не заинтересован вовсе) в участии защитника в проводимых им следственных действиях. В связи с этим нередки случаи допущения следователем незаконных действий, выражающихся в несообщении адвокату о месте и времени проведения следственного действия, в отказе удовлетворять ходатайства адвоката-защитника, заявленные в ходе предварительного расследования, и т.д.

К сожалению, закон не формулирует понятие краткой консультации, не описывает ее процедуру. На наш взгляд, форма краткой консультации должна быть следующей. Адвокат или его доверитель просит следователя предоставить время для краткой консультации. Следователь прерывает допрос, давая возможность адвокату проконсультировать своего доверителя, после чего допрос возобновляется. Возможна и такая форма консультации, как реплика адвоката, не рекомендующая доверителю отвечать на вопрос следователя.

Полагаем, что в УПК РФ необходимо внести норму, которая бы регламентировала понятие краткой консультации и конкретизировала ее применение на стадии досудебного уголовного процесса.

Кроме того, адвокат-защитник сталкивается с проблемой собирания и представления органам расследования доказательств. В отечественной теории доказательств издавна сложился постулат, согласно которому на досудебном этапе производства по уголовному делу доказательственную базу, т.е. основу для разрешения дела, формируют путем собирания доказательств управомоченные государственные органы: дознаватель, следователь, а такие участники, как подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, лишь участвуют в той или иной форме в этой деятельности.

Целесообразно расширить права защиты в собирании доказательств путем установления обязанности органов расследования удовлетворять ходатайство о пополнении доказательственной базы путем проведения органом расследования необходимых защите следственных действий.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Нормативные правовые акты, утратившие силу

  1. Судебные уставы 20 ноября 1864 г., с изложением рассуждений, на коих они основаны. СПб., 1867.
  2. Декрет СНК РСФСР от 24.11.1917 «О суде» // СУ РСФСР. 1917. № 4. Ст. 50
  3. Декрет ВЦИК от 07.03.1918 № 2 «О суде» // СУ РСФСР. 1918. № 26. Ст. 420
  4. Декрет ВЦИК от 18.03.1920 «О революционных трибуналах (Положение)» // СУ РСФСР. 1920. № 22 – 23. Ст. 115
  5. Декрет ВЦИК от 21.10.1920 «Положение о Народном Суде Российской Социалистической Федеративной Советской Республики» // СУ РСФСР. 1920. № 83. Ст. 407
  6. Положение о коллегии защитников (утв. Наркомюстом РСФСР 05.07.1922) // Сборник циркуляров Наркомюста РСФСР за 1922 — 1925 гг. М., 1926
  7. Циркуляр ЦК РКП(б) от 02.11.1922 г. «О вступлении коммунистов в коллегии защитников» // Сборник циркуляров Наркомюста РСФСР за 1922 — 1925 гг. М., 1926
  8. Постановление ВЦИК от 15.02.1923 «Об утверждении Уголовно-Процессуального Кодекса Р.С.Ф.С.Р.» // СУ РСФСР. 1923. № 7. Ст. 106
  9. Постановление Чрезвычайного VIII Съезда Советов СССР от 05.12.1936 «Об утверждении Конституции (Основного Закона) Союза Советских Социалистических Республик» // Известия ЦИК СССР и ВЦИК. 1936. № 283
  10. Постановление СНК СССР от 16.08.1939 № 1219 «Об утверждении Положения об адвокатуре СССР» // СП СССР. 1939. № 49. Ст. 394
  11. Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 27.10.1960) (ред. от 26.11.2002) // Ведомости ВС РСФСР. 1960. № 40. Ст. 592.
  12. Закон РСФСР от 25.07.1962 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. 1962. № 29. Ст. 450
  13. Закон СССР от 30.11.1979 «Об адвокатуре в СССР» // Свод законов СССР. Т. 10. С. 109.
  14. Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Свод законов РСФСР. Т. 8. С. 145
  15. Конституция (Основной Закон) Союза Советских Социалистических Республик (принята ВС СССР 07.10.1977) (ред. от 14.03.1990) // Ведомости ВС СССР. 1977. № 41. Ст. 617
  16. Конституция (Основной Закон) Российской Федерации – России (принята ВС РСФСР 12.04.1978) (ред. от 10.12.1992) // Ведомости ВС РСФСР. 1978. № 15. Ст. 407.

2. Действующие нормативные правовые акты

  1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 05.02.2014 № 2-ФКЗ) // СПС «Консультант Плюс»
  2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 № 174-ФЗ (ред. от 03.02.2014) // СПС «Консультант Плюс»
  3. 3.Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс»
  4. Федеральный закон от 15.07.1995 № 103-ФЗ (ред. от 03.02.2014) «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» // СПС «Консультант Плюс»
  5. Закон РФ от 11.03.1992 № 2487-1 (ред. от 02.07.2013) «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс»

3. Решения Конституционного Суда РФ

  1. Постановление Конституционного Суда РФ от 27.06.2000 № 11-П «По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2000. № 5.
  2. Определение Конституционного Суда РФ от 21.12.2001 № 304-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Самойлова Петра Васильевича на нарушение его конституционных прав статьей 67.1 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР, а также об отказе в удовлетворении ходатайства граждан Самойлова Петра Васильевича и Чарского Владимира Валентиновича об официальном разъяснении Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 23 января 2001 г. № 41-О» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 3

4. Материалы судебной практики

  1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.03.2004 № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 5.
  2. Определение Верховного Суда РФ от 19.10.2009 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2010. № 11.
  3. Кассационное определение Верховного Суда РФ от 21.09.2010 № 74-О10-29 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2010. № 12.

5. Монографии, учебники

  1. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юрид. наук В.Н. Буробина. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2005
  2. Адвокат в уголовном процессе // Под ред. Н.А. Колоколова. М., 2010
  3. Бойков А.Д., Капинус Н.И. Адвокатура в России. М., 2000.
  4. Баев М.О. Тактические основы деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве России. Дис. канд. юрид. наук. Воронеж, 2005
  5. Бойков А.Д., Капинус Н.И., Тарло Е.Г. Адвокатура России: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Омега-Л, 2006.
  6. Быков В.М., Березина Л.В. Доказывание в стадии возбуждения уголовного дела по УПК РФ. Казань., 2006.
  7. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России. М., 1997.
  8. Виленский В.Н. Подготовка судебной реформы 20 ноября 1864 года в России. Саратов, 1963.
  9. Горский Г.Ф., Кокорев Л.Д., Котов Д.П. Судебная этика: Некоторые проблемы нравственных начал советского уголовного процесса. Воронеж: Изд-во ВГУ, 1973.
  10. Защита по уголовному делу: Пособие для адвокатов / Под ред. Е.Ю. Львовой. М.: Юристь, 2005.
  11. Игнатов С.Д. Адвокат и его деятельность в уголовном судопроизводстве России: Монография. Ижевск, 2005.
  12. Козырев Г.Н. Институт защиты в уголовном судопроизводстве. Н. Новгород, 2011.
  13. Кони А.Ф. Уголовный процесс: нравственные начала. М., 2006.
  14. Кипнис Н.М. Участие адвоката в доказывании по Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М., 2008.
  15. Кудин Ф.М., Костенко Р.В. Достаточность доказательств в уголовном процессе. Краснодар, 2000.
  16. Кобликов А.С. Юридическая этика. М., 2005.
  17. Лубшев Ю. Адвокат в уголовном деле. М., 1999.
  18. Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уголовном процессе. Теоретико-методологические основы доктрины адвокатского расследования. М.: Юрист, 2009
  19. Михайловская И.Б. Настольная книга судьи в уголовном процессе. М., 2006.
  20. Научно-практический комментарий к уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации // Под ред. В.М. Лебедева, В.П. Божьева. М.: Спарк, 2002.
  21. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / А.В. Арендаренко, А.Н. Головистикова, Л.Ю. Грудцына и др.; под ред. А.Г. Кучерены. М.: Деловой двор, 2009.
  22. Новиков В.Н. Профессиональное (адвокатское) представительство заявителя и потерпевшего на досудебных стадиях уголовного процесса: Дис. к.ю.н. Воронеж, 2004.
  23. Проблемы судебной этики. М., 1974.
  24. Рагулин А.В. Общие положения учения о профессиональной защите по уголовным делам. М., 2008.
  25. Смагоринская Е.Б. Участие адвоката в доказывании в досудебном уголовном производстве. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Волгоград, 2004
  26. Федорова О.В. Защита прав и свобод человека и гражданина — принцип уголовного судопроизводства: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Владимир, 2008.
  27. Чельцов-Бебутов М.А. Курс уголовно-процессуального права. СПб., 1995.
  28. Уголовный процесс: Учебник / Под ред. В.Г. Глебова, Е.А. Зайцевой. М.: ЦОКР МВД России, 2006.
  29. Шейфер С.А. Доказательства и доказывание по уголовным делам: проблемы теории и правового регулирования. М.: НОРМА, 2009.

1. Адвокат в гражданском судопроизводстве

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката.

В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель:

  • осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом;
  • отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу в частности;
  • обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей;
  • хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе.

В соответствии с новыми положениями процессуального законодательства расширены права и обязанности представителя сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в Законе об адвокатуре, так и в новом ГПК РФ.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством. Вместе с тем закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, т. е. важнейших составных его правового статуса.

Другие публикации:  Пособия для подготовки к егэ 2018 по истории

В частности, Закон об адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав:

  • собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи;
  • опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;
  • собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу;
  • на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
  • фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (п. 3 ст. 6).

Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, предусмотренные п.1 ст. 35 ГПК РФ. Однако в доверенности специально должны быть оговорены такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ). Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно (п. 1 ст. 35 ГПК РФ).

Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе закон устанавливает различные правовые ограничения. В частности, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя. Адвокат не может принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим. Этические нормы и закон запрещают адвокату занимать по делу позицию, противоречащую воле доверителя, а также без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему в связи с оказанием юридической помощи (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Адвокат должен честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством; постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т. е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре).

Очерченные ГПК РФ роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1–4, 11, 12, 22–25, 45, 50 ГПК РФ). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

2. Стратегия и тактика работы адвоката на досудебных стадиях разрешения гражданских споров

Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре). Адвокату необходимо в течение непродолжительного времени установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Убедившись, что поручение клиента имеет законный характер, адвокат принимает на себя ведение дела в суде. На данном этапе адвокат осуществляет следующие юридические действия с целью подготовки к судебному разбирательству: беседует с доверителем, выясняет его намерения и требования, изучает обстоятельства дела, дает правовую оценку проблеме, раскрывает возможные пути, ведущие к разрешению правового спора, определяет тактику ведения дела в суде.

Необходимым, а также исходным элементом процесса оказания правовой помощи является составление искового заявления. Иск – это обращенное к суду требование об отправлении правосудия, содержание которого составляет просьба заинтересованного лица (истца) к предполагаемому нарушителю права (ответчику).

Глава 12 ГПК РФ «Предъявление иска» определяет основные требования, предъявляемые к форме искового заявления, а также случаи отказа в принятии иска и оставления его без движения.

В иных видах производства по гражданским делам средством защиты субъективного права и охраняемого законом интереса выступает заявление, форму и содержание которого определяют ст. 124, 131, 267, 270, 271, 282, 302, 308, 314, 419, 424 ГПК РФ.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе. Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.

В этот же период адвокат-представитель собирает сведения, запрашивает справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций и общественных объединений; опрашивает с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу. Кроме того, собирает предметы и документы, которые впоследствии могут быть признаны судом вещественными и иными доказательствами; определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей; есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

В ходе подготовки к ведению дела адвокат-представитель составляет досье, т. е. собрание документов, их копий, выписок и других материалов, необходимых для ведения дела.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

50. Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса

Прежде всего, адвокату необходимо в процессе подго­товки к процессу выработать правовую позицию, т.е. про­верить законность спорного интереса, обоснованность имеющихся у клиента доказательств, наличие правовой перспективы по делу.

Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии зако­ну или вообще к аналогии права. Сложнее, если закон есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необ­ходимо запомнить, что в таком огромном массиве право­вых документов, регулирующих гражданско-правовые от­ношения, идеальных документов не существует по опреде­лению, и от опыта и практики адвоката зависит возмож­ность найти правовое обоснование позиции клиента.

Вторым. немаловажным элементом позиции является наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязаний должна быть доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить их и организовать их вызов в судебное заседание, а также оп­ределить, какие необходимо собрать документы, подтвер­ждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.

От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ конфликтной ситуации с учетом сложившейся судебной практики, и хотя прецедентного права у нас нет, но опыт у судей есть, и это необходимо учитывать (т.е. опыт рас­смотрения сложных дел).

Последнее, что необходимо оценить адвокату в про­цессе подготовки, — это перспектива дела. Ведение адво­катом юридически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у суда доверие к адвокату.

Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса;

Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса

Цели и задачи изучения темы.

Тема 9. Адвокат в гражданском процессе.

Резюме по теме

Вопросы для повторения

1. Что является предметом судебного спора в Конституционном Суде?

2. Особенности процедуры конституционного судопроизводства?

3. Какие процессуальные права имеет адвокат как представитель стороны в конституционном судопроизводстве.

4. Какова процедура подготовки адвокатом обращения в Конституционный Суд?

5. Процессуальные права адвоката при участии в заседании Конституционного Суда.

6. Особенности участия адвоката в качестве представителя стороны на стадии исполнения решений Конституционного Суда.

Конституционный суд РФ обладает широкими полномочиями, реализация которых призвана обеспечивать в стране режим конституционной законности, от уровня которой зависит действенность защиты граждан, государства и общества в целом.

Важность задач, стоящих перед Конституционным судом, подчёркивается тем, что в качестве представителя сторон допускаются лица, имеющие учёную степень по юридическим специальностям. Исключения делается только для адвокатов. Закон считает их достаточно подготовленными для столь важной миссии. Учитывая высокую сложность конституционного судебного контроля как содержательной, так и процессуальной точек зрения, признание за адвокатами высокопрофессиональной точки зрения, признание за адвокатом высокопрофессиональных качеств имеет большое значение для усиления роли адвокатуры в защите прав и свободы граждан.

Цель изучения темы: приобретение правовых знаний об особенностях участия адвоката в гражданском судопроизводстве.

— выявление особенностей участия адвоката на досудебной стадии гражданского процесса;

— изучение полномочий адвоката в судебном разбирательстве;

— определение роли адвоката в процессе пересмотра гражданских дел.

Согласно ст.3 ГПК РФ всякое заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов.

Процессуальные полномочия адвоката представителя предусмотрены ст. 54 ГПК. В гражданском процессе адвокат выполняет функции стороны или третьего лица для оказания юридической помощи и защиты нарушенных прав и законных интересов обратившегося лица.

Другие публикации:  Заявление о принятии документов по фактическому месту жительства

Количество представителей, которые могут участвовать в судебном разбирательстве законом не ограничено.

Для осуществления действий по распоряжению правом представляемого (отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения и др.) адвокат должен иметь специальную доверенность.

Полномочия адвоката могут удостоверяться также ордером, который дает ему право только на совершение процессуальных действий, не связанных с распоряжением материальными правами доверителя.

В настоящее время для осуществления функций представителя в гражданском процессе адвокату может потребоваться и ордер, и доверенность. Ордер необходим для того, чтобы удостоверить статус адвоката и его полномочия в качестве представителя, а доверенность наделяет адвоката возможностью использовать для ведения дела определенные (дополнительные) права представителя, перечисленные в ст.54 ГПК, например, право на подписание искового заявления и на предъявление его в суд. Такое двойное удостоверение оправдывается тем, что использование любого из дополнительных полномочий может оказать существенное влияние на исход дела. Поэтому решение вопроса о наделении ими представителя справедливо ставится в зависимость от волеизъявления доверителя.

В некоторых случаях суд по собственной инициативе может назначить стороне адвоката, в качестве представителя стороны. Например (отсутствие представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно).

В зависимости от того участвует ли в гражданском судопроизводстве доверитель, круг вопросов по которым выступает адвокат — представитель бывает различным.

Если в суде присутствует сам истец, то он сам излагает фактические обстоятельства дела, а адвокат дает юридическое обоснование позиции доверителя.

Когда доверитель не участвует в деле, то адвокат сам информирует суд о фактической и юридической стороне рассматриваемого дела. Но сообщаемые им фактические сведения не имеют доказательственного значения.

По некоторым делам (например, об установлении усыновления) участие заявителя обязательно. Поэтому адвокат вправе без личного участия доверителя лишь производить действия вне стадии судебного разбирательства.

Таким образом, адвокат в гражданском судопроизводстве может выполнять представительство в двух формах:

· Полное замещение доверителя в процессе,

· Участие в судебном заседании совместно с доверителем.

Адвокат в гражданском процессе является самостоятельным субъектом доказывания. На адвоката законом «Об адвокатуре» возлагается обязанность использовать все предусмотренные законом средства и способы субъективных прав и интересов граждан.

Требование закона о доказывании сторонами обоснованности иска обязывает адвоката не только дать предварительную оценку материалам, находящимся в распоряжении доверителя, указать на возможность использования тех или иных фактических данных, но и оказать практическую помощь по их получению.

Существуют обстоятельства исключающие участие в деле адвоката:

1. если адвокат по данному делу оказывал или оказывает юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела;

2. если он ранее участвовал в качестве судьи, посредника, прокурора, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля;

3. если в рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных или семейных отношениях;

4. если он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интересов данного лица.

Все действия адвоката до юридического оформления поручения должны рассматриваться как консультационная работа.

Перед заключением соглашения с доверителем адвокат должен убедиться в наличии у обратившегося лица законных оснований для обращения в суд.

Адвокат принявший поручение должен побеседовать с клиентом, чтобы выяснить его намерения и фактические обстоятельства дела, а также объективную сторону взаимоотношения сторон.

С согласия своего клиента адвокат вправе выполнить определенные действия в целях примирения сторон. С этой целью адвокат вправе провести переговоры с представителем процессуального противника, или стороной по делу, если у нее нет представителя. Адвокат вправе направить проект мирового соглашения или условия, при которых заключение мирового соглашения будет возможным.

При подготовке дела к судебному разбирательству или в процессе его рассмотрения могут возникнуть вопросы по обеспечению заявленного иска. Адвокат должен заявить суду соответствующее ходатайство.

Несмотря на то, что самостоятельность адвоката ограничена волей представляемого лица, вместе с тем адвокат вправе самостоятельно:

· обращать внимание суда на неправильное определение предмета доказывания по делу;

· об истребовании дополнительных средств доказывания и приобщении их к материалам дела;

· ходатайствовать об исключении недопустимых доказательств;

Правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу должна соответствовать следующим требованиям:

1. законности представляемых интересов;

2. непротиворечивости позиции адвоката и доверителя;

3. осведомленности клиента о правовой позиции адвоката и согласии с ней.

На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести адвокатское производство (досье), куда необходимо сосредоточивать:

— копии искового заявления и объяснения по делу;

— выписки из приобщённых к делу документов или копии документов;

— копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде;

— план или тезисы выступления по делу с указанием законов нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование правовой позиции;

— выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были принесены);

— копии решений суда или выписки из него;

— копии кассационных жалоб;

— ответы на запросы, жалобы и т. п.

Наличие адвокатского производства – это техническая сторона деятельности адвоката, но она позволяет экономить время, является важным организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой момент быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.

Досудебная стадия деятельности адвоката должна заканчиваться подачей искового заявления в суд. Это заявление принимается судом при соблюдении следующих условий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приёме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если допущенное нарушение будет устранено.

Целесообразно присутствие адвоката при подаче искового заявления, что способствует более оперативному разрешению возникающих у судьи вопросов, а также дает возможность согласовать дату назначения дела к рассмотрению.

Исковое заявление должно быть подписано заявителем. Адвокат имеет право подписывать исковое заявление от имени доверителя при наличии соответствующих полномочий, указанных в доверенности.

Основанием к отказу может быть также то, что в наличии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допускает рассмотрения двух тождественных исков в одном или разных судах. После принятия искового заявления начинается стадия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчивается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, чтобы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.

9.2.Участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе

Судебное разбирательство – основная часть гражданского процесса, т. к. именно в этой стадии осуществляются цели и задачи гражданского процесса.

В данной стадии перед адвокатом стоит иная задача — убедить судей в правильности своих доводов с помощью имеющихся доказательств. При этом адвокат не может действовать во вред своему клиенту. Он должен постоянно направлять действия своего доверителя путем дачи советов, консультаций, оказание помощи в сборе доказательств, давать им предварительную оценку.

Адвокат вправе собирать доказательства в форме их представления и истребования. То есть он либо представляет доказательства, имеющиеся у доверителя, или собранные им самим либо ходатайствует перед судом об их истребовании.

Перед собиранием доказательств адвокату необходимо установить предмет и пределы доказывания. Как правило, определение предмета доказывания происходит на ранних стадиях гражданского процесса, а иногда и до возбуждения производства. В процессе предмет доказывания может изменяться и уточняться.

Принимая поручение по конкретному делу адвокат обязан учитывать требование закона о бремени доказывания, согласно которому сторона должна доказать, те обстоятельства на которые она ссылается как на основание своих требований.

Задача адвоката как представителя истца – доказать обстоятельства, составляющие основание и существо иска.

Задача адвоката как представителя ответчика – доказывать обстоятельства, на которых основываются возражения против иска.

Перед началом судебного заседания адвокат должен явиться в суд с таким расчетом, чтобы иметь возможность переговорить с клиентом, дать ему необходимые советы в отношении его действий в ходе судебного заседания. Еще раз ознакомиться с делом, обсудить при наличии к тому оснований, с другой стороной вопрос о возможности заключения мирового соглашения. Ознакомиться с дополнительными материалами, подготовленными для приобщения к материалам дела.

В подготовительной части судебного заседания, где проверяется явка участников процесса, решаются заявления об отводах, обсуждаются заявления и ходатайства, принимается решение о рассмотрении дела в отсутствии неявившихся свидетелей либо об отложении слушания по делу адвокат должен заранее иметь свое мнение о ходе процесса и возможности правильного разрешения дела в сложившейся ситуации.

Заявление адвокатом принципиальных ходатайств, либо возражения против таких ходатайств целесообразно облекать в письменную форму.

При исследовании письменных доказательств, особенно представленных противоположной стороной адвокат должен обратить внимание на наличие надлежащего удостоверения и регистрации исследуемого документа, полномочия органа его выдавшего, соответствие копии оригиналу документа, обращать внимание суда на недостоверность и подложность документа.

В судебных прениях адвокат выступает с судебной речью. В начале своей судебной речи адвокат должен изложить фактические обстоятельства, предшествующие возникновению спора с указанием причин, его породивших. В этой же части речи должна быть сформулирована позиция доверителя, которая может отличаться от первоначальной. Окончательная позиция должна быть соотнесена с доказательствами, которые были исследованы в судебном следствии.

Предлагая суду положить в основание судебного решения те или иные доказательства, адвокат должен доказать их объективность и убедительность. Не следует анализировать только ту часть доказательственного материала, которая подтверждает выводы адвоката и игнорировать, доказательства их опровергающие. Важно в своей речи показать, почему те или иные доказательства не должны быть приняты судом, в чем заключается их недостоверность и чем они опровергаются.

Адвокат в своей речи должен дать юридическую оценку возникшего спора, указать на те правовые нормы, которыми следует руководствоваться при разрешении спора.

После вынесения решения адвокат в более спокойной обстановке должен разъяснить доверителю содержание решения и его сущность, и обсудить с клиентом дальнейшие действия.

Важным процессуальным документом по делу является протокол судебного заседания. Поэтому адвокат должен стремиться к тому, чтобы в протоколе полно и объективно отражался ход судебного заседания, он вправе ходатайствовать о внесении в протокол обстоятельств, которые считает существенными для дела.

Он вправе не только ознакомиться с протоколом судебного заседания, но и при наличии оснований в течении 5 суток с момента его подписания подать замечания на него.